跨境合規(guī)觀察 | 波蘭企業(yè)如何應(yīng)對(duì)國(guó)際制裁？最佳合規(guī)實(shí)踐指南報(bào)告【走出去智庫(kù)】-ESG跨境

海外合規(guī)戰(zhàn)略與實(shí)務(wù)專欄簡(jiǎn)介

▲呂立山

本專欄聚焦企業(yè)開(kāi)展全球化經(jīng)營(yíng)的合規(guī)實(shí)踐需求，及時(shí)匯聚、呈現(xiàn)海內(nèi)外一流法律服務(wù)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)和前瞻洞見(jiàn)，支持企業(yè)管理層深入理解跨境法律政策環(huán)境，助力企業(yè)海外合規(guī)戰(zhàn)略制定。

專欄由走出去智庫(kù)首席法律專家、卓緯律師事務(wù)所高級(jí)國(guó)際顧問(wèn)呂立山（Robert Lewis）律師主持。呂律師擁有30多年國(guó)際商事法律執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，是國(guó)務(wù)院國(guó)資委外國(guó)專家顧問(wèn)，曾任跨國(guó)公司亞太區(qū)總法律顧問(wèn)、國(guó)際領(lǐng)先律所中國(guó)區(qū)首席代表，美國(guó)楊百翰大學(xué)法學(xué)博士。

走出去智庫(kù)觀察

波蘭一流律師事務(wù)所Wardynski & Partners最近發(fā)布了一份全面指南，解釋了哪些國(guó)際經(jīng)濟(jì)制裁對(duì)在波蘭經(jīng)營(yíng)的實(shí)體適用，如何建立一個(gè)制裁合規(guī)系統(tǒng)，以及制裁可能對(duì)貿(mào)易協(xié)定產(chǎn)生的影響。

走出去智庫(kù)（CGGT）特約法律專家、波蘭Wardynski & Partners律師事務(wù)所合伙人?ukasz Lasek律師指出，作為聯(lián)合國(guó)和歐盟的成員，波蘭受聯(lián)合國(guó)和歐盟所有制裁的約束。除了聯(lián)合國(guó)和歐盟通過(guò)國(guó)內(nèi)法規(guī)施加的制裁外，波蘭還可以實(shí)施相關(guān)制裁。波蘭企業(yè)和在波蘭有商業(yè)經(jīng)營(yíng)的中國(guó)企業(yè)必須小心，不要采取以規(guī)避制裁為目的或效果的行動(dòng)。例如，雖然非歐盟公司不因完全在歐盟以外進(jìn)行的活動(dòng)而受到歐盟制裁，但歐盟母公司不能利用非歐盟子公司從事歐盟制裁的活動(dòng)，如果非歐盟子公司提出從事歐盟制裁活動(dòng)，必須仔細(xì)分析其與歐盟母公司的關(guān)系，以評(píng)估規(guī)避制裁的風(fēng)險(xiǎn)。

波蘭企業(yè)遇到的制裁與反制裁問(wèn)題，中國(guó)企業(yè)也面臨同樣的困境，波蘭企業(yè)的應(yīng)對(duì)措施可以給中企提供哪些借鑒？今天，走出去智庫(kù)（CGGT）刊發(fā)波蘭一流律師事務(wù)所Wardynski & Partners報(bào)告的主要內(nèi)容，供關(guān)注歐盟企業(yè)合規(guī)管理的讀者參考。

要 點(diǎn)

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、企業(yè)家經(jīng)常考慮他們是否也應(yīng)遵守其他國(guó)家的制裁法，特別是那些域外性質(zhì)的制裁。在波蘭經(jīng)營(yíng)的實(shí)體被要求遵守歐盟實(shí)施的制裁(或波蘭將實(shí)施的任何制裁)。在實(shí)踐中，不遵守外國(guó)制裁也可能使這些實(shí)體在該外國(guó)管轄區(qū)內(nèi)面臨法律后果。這些制裁可能會(huì)有很大的不同，例如禁止商品和服務(wù)出口、禁止入境或凍結(jié)資產(chǎn)。

2、企業(yè)不遵守制裁規(guī)定還可能導(dǎo)致聲譽(yù)受損、拒絕合作或被排除在投標(biāo)過(guò)程之外。重視企業(yè)合規(guī)性的公司可能會(huì)避免與違規(guī)者合作，因?yàn)樗麄儠?huì)尋求確保違規(guī)者履行監(jiān)管義務(wù)。

3、當(dāng)評(píng)估潛在合并或收購(gòu)的收購(gòu)方和考慮商業(yè)交易的各方，應(yīng)確保其盡職調(diào)查包括對(duì)制裁的法律和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的詳細(xì)評(píng)估，以及他們是否有能力滿足相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)于持續(xù)盡職調(diào)查和合規(guī)的預(yù)期。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

本指南解釋了在波蘭經(jīng)營(yíng)的實(shí)體應(yīng)實(shí)施哪些制裁，如何建立制裁合規(guī)體系，以及制裁可能對(duì)貿(mào)易協(xié)定產(chǎn)生哪些影響。

波蘭制裁法律框架

作為聯(lián)合國(guó)和歐盟的成員，波蘭受聯(lián)合國(guó)和歐盟所有制裁的約束。除了聯(lián)合國(guó)和歐盟通過(guò)國(guó)內(nèi)法規(guī)施加的制裁外，波蘭還可以實(shí)施相關(guān)制裁。

在聯(lián)合國(guó)系統(tǒng)中，安理會(huì)(SC)是授權(quán)實(shí)施制裁的機(jī)構(gòu)。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)憲章》第七章，如果安理會(huì)確定存在對(duì)和平的威脅、對(duì)和平的破壞或侵略行為，可以通過(guò)不涉及使用武力的決議或采取措施(制裁)。聯(lián)合國(guó)條例的收件人是聯(lián)合國(guó)的會(huì)員國(guó)。

歐盟執(zhí)行由聯(lián)合國(guó)安理會(huì)實(shí)施的制裁(使用“限制性措施”措辭)。此外，歐盟還可以根據(jù)共同外交和安全政策(CFSP)實(shí)施自己的自主限制性措施。

對(duì)于后一種措施，理事會(huì)首先根據(jù)第十條采納CFSP的決定。集裝箱、武器禁運(yùn)或入境限制等措施由會(huì)員國(guó)直接執(zhí)行。破壞或限制與第三國(guó)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的其他措施，包括凍結(jié)資金和經(jīng)濟(jì)資源，應(yīng)通過(guò)理事會(huì)根據(jù)外交事務(wù)和安全政策聯(lián)盟高級(jí)代表和委員會(huì)根據(jù)第2條的聯(lián)合建議，以合格多數(shù)通過(guò)的條例加以實(shí)施?！稓W洲聯(lián)盟運(yùn)作條約》第215條。

誰(shuí)必須遵守制裁

制裁的實(shí)施者包括公共部門和私人行為者。在實(shí)踐中，一些制裁由于其性質(zhì)，只能由公共部門實(shí)施(例如，禁止進(jìn)入歐盟由邊境警衛(wèi)執(zhí)行)，其他類型的制裁則由私人行為者實(shí)施(例如，不提供某些服務(wù)的制裁)。

以下各方必須遵守歐盟的制裁措施:

a.歐盟內(nèi)的任何人(包括其領(lǐng)空和在隸屬成員國(guó)管轄下的任何飛機(jī)或船只上的任何人)；

b.歐盟成員國(guó)公民，無(wú)論其停留在何處；

c.根據(jù)歐盟成員國(guó)法律成立或構(gòu)成的任何法人、團(tuán)體或?qū)嶓w；

d.在歐盟境內(nèi)開(kāi)展業(yè)務(wù)的任何法人、團(tuán)體或?qū)嶓w；

波蘭公司在俄羅斯的子公司必須遵守歐盟的制裁嗎?

波蘭企業(yè)必須小心，不要采取以規(guī)避制裁為目的或效果的行動(dòng)。例如，雖然非歐盟公司不因完全在歐盟以外進(jìn)行的活動(dòng)而受到歐盟制裁，但歐盟母公司不能利用非歐盟子公司從事歐盟制裁的活動(dòng)。如果非歐盟子公司提出從事歐盟制裁活動(dòng)，必須仔細(xì)分析其與歐盟母公司的關(guān)系，以評(píng)估規(guī)避制裁的風(fēng)險(xiǎn)。

在歐盟制裁國(guó)家從事慈善活動(dòng)的非政府組織，不從事商業(yè)活動(dòng)，制裁會(huì)影響業(yè)務(wù)嗎?

是的，制裁對(duì)所有實(shí)體都有約束力。然而，應(yīng)當(dāng)注意的是，涉及金融限制、入境限制和其他限制性措施允許考慮豁免情況：

?這些措施所針對(duì)的人的基本需要；

?法律援助費(fèi)用；

?特殊費(fèi)用；

?以及在適當(dāng)情況下的人道主義需求或國(guó)際義務(wù)。

波蘭企業(yè)需要遵守其他國(guó)家的制裁嗎？

企業(yè)家經(jīng)?？紤]他們是否也應(yīng)遵守其他國(guó)家的制裁法，特別是那些域外性質(zhì)的制裁。在波蘭經(jīng)營(yíng)的實(shí)體被要求遵守歐盟實(shí)施的制裁(或波蘭將實(shí)施的任何制裁)。

在實(shí)踐中，不遵守外國(guó)制裁也可能使這些實(shí)體在該外國(guó)管轄區(qū)內(nèi)面臨法律后果。這些制裁可能會(huì)有很大的不同，例如禁止商品和服務(wù)出口、禁止入境或凍結(jié)資產(chǎn)。

例如，一家在波蘭經(jīng)營(yíng)的實(shí)體違反了美國(guó)的制裁，可能導(dǎo)致該實(shí)體被列入美國(guó)的制裁名單或被處以巨額罰款。當(dāng)存在違反外國(guó)制裁的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，就進(jìn)入或繼續(xù)特定商業(yè)關(guān)系的法律風(fēng)險(xiǎn)向相關(guān)司法管轄區(qū)尋求專家建議是很重要的。

各國(guó)都在尋求對(duì)抗外國(guó)域外制裁的影響，歐盟也通過(guò)了一項(xiàng)意圖“強(qiáng)迫”歐洲實(shí)體不遵守其附件中列出的外國(guó)制裁(目前是美國(guó)對(duì)古巴和伊朗的制裁)。該條例規(guī)定，歐洲實(shí)體不能以美國(guó)制裁為由拒絕與古巴或伊朗實(shí)體做生意。該條例還保證歐洲實(shí)體有能力就因遵守該條例而造成的損害尋求賠償。在潛在后果可能很嚴(yán)重的特定情況下，歐洲實(shí)體可以向歐盟委員會(huì)申請(qǐng)遵守外國(guó)制裁的許可。

實(shí)際問(wèn)題:向白俄羅斯出口產(chǎn)品，該接收國(guó)不在歐盟制裁名單上，但受到美國(guó)制裁，在這種情況下，出口商品受美國(guó)制裁嗎？

美國(guó)有非常廣泛的制裁制度。美國(guó)制裁的主要監(jiān)管機(jī)構(gòu)是美國(guó)財(cái)政部外國(guó)資產(chǎn)控制辦公室(OFAC)，負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)制裁法律，管理特別指定國(guó)民(SDN)名單，并執(zhí)行限制性措施。OFAC對(duì)違規(guī)行為處以罰款，但刑事制裁則由美國(guó)司法部處理。美國(guó)國(guó)務(wù)院與OFAC合作，也是政府許可和商業(yè)行為準(zhǔn)則的關(guān)鍵角色，并在管理域外(“次級(jí)”)制裁方面發(fā)揮核心作用。

由OFAC實(shí)施的制裁對(duì)美國(guó)或總部位于美國(guó)的實(shí)體具有約束力，但通常對(duì)在歐盟運(yùn)營(yíng)的非美國(guó)公司不具有約束力。由于這一規(guī)則也有例外(例如，來(lái)自美國(guó)的產(chǎn)品或含有美國(guó)制造零部件的貨物的貿(mào)易或美元交易)，一項(xiàng)特定交易是否屬于制裁規(guī)定的范圍，應(yīng)由美國(guó)律師事務(wù)所進(jìn)行詳細(xì)評(píng)估。與此同時(shí)，出口合同項(xiàng)下的付款很可能通過(guò)波蘭銀行結(jié)算，而出口商希望通過(guò)波蘭或歐盟金融機(jī)構(gòu)出具的信用證或出口保險(xiǎn)來(lái)確保交易對(duì)手的信用風(fēng)險(xiǎn)，所采用的結(jié)算方案和擔(dān)保安排應(yīng)盡快與合作銀行或保險(xiǎn)公司協(xié)商，融資提供者一般可能不準(zhǔn)備參與與美國(guó)制裁不符的交易。

誰(shuí)可能受到制裁

制裁可針對(duì)許多不同的實(shí)體或其業(yè)務(wù)領(lǐng)域，包括:

·自然人:特定個(gè)人或個(gè)人群體可能成為凍結(jié)資產(chǎn)或旅行禁令等各種措施的目標(biāo)。

·企業(yè)和其他實(shí)體:公司和其他實(shí)體(如恐怖組織)可能會(huì)受到資產(chǎn)凍結(jié)或更有針對(duì)性的限制。

·經(jīng)濟(jì)部門:限制可能適用于特定國(guó)家的特定行業(yè)，并可能涉及石油產(chǎn)品、貴金屬或兩用物品、或用于煙草制品制造/生產(chǎn)的商品貿(mào)易。

·國(guó)家:有的全面制裁制度幾乎涵蓋與某一國(guó)家的所有貿(mào)易。

制裁的類型

個(gè)人制裁(針對(duì)特定個(gè)人、團(tuán)體或?qū)嶓w的制裁) ：

·凍結(jié)所有資金和經(jīng)濟(jì)資源；

·禁止(直接或間接)提供資金或經(jīng)濟(jì)資源，禁止從事商業(yè)交易或關(guān)系，禁止簽發(fā)簽證或禁止旅行。

制裁措施：

·出口或進(jìn)口禁令(制裁可能包括與特定國(guó)家或地區(qū)或特定產(chǎn)品的貿(mào)易)，如武器、石油、木材或鉆石)；

·禁止投資、支付和資本流動(dòng)；

·取消關(guān)稅優(yōu)惠；

·飛行禁令。

金融制裁

·禁止融資或提供金融服務(wù)；

·在獲取融資來(lái)源方面的限制；

·禁止提供某些服務(wù)(經(jīng)紀(jì)、金融服務(wù)、技術(shù)援助)。

制裁后果

歐盟制裁法規(guī)規(guī)定，歐盟成員國(guó)應(yīng)制定規(guī)則，對(duì)違反相關(guān)法規(guī)的行為實(shí)施有效、適當(dāng)和勸阻性的制裁，并應(yīng)采取措施確保落實(shí)。因此，對(duì)違反制裁規(guī)則的處罰因會(huì)員國(guó)而異。

未能適用2018年3月1日《反洗錢和打擊恐怖主義法》關(guān)于具體限制性措施(目前為針對(duì)恐怖組織的措施)的規(guī)定，將受到該法案規(guī)定的行政處罰(例如，該法案中的此類處罰包括:撤銷牌照或許可證，取消注冊(cè)的監(jiān)管活動(dòng)，或處以獲得利益的兩倍罰款等)。應(yīng)該回顧的是，該法案規(guī)定了特定實(shí)體的義務(wù)，并僅適用于針對(duì)打擊恐怖主義的限制性措施的特定歐盟法規(guī)。

然而，波蘭法律對(duì)違反制裁制度的處罰沒(méi)有一般規(guī)定?！缎谭ā泛推渌啥紱](méi)有就違反制裁或與遵守制裁有關(guān)的不當(dāng)行為作出具體規(guī)定。特殊情況適用于受市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管的金融機(jī)構(gòu)以合法方式開(kāi)展的業(yè)務(wù)，并受到行政處罰。

但是，這并不意味著實(shí)體在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中違反應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)就不承擔(dān)合同責(zé)任。

企業(yè)不遵守制裁規(guī)定還可能導(dǎo)致聲譽(yù)受損、拒絕合作或被排除在投標(biāo)過(guò)程之外。重視企業(yè)合規(guī)性的公司可能會(huì)避免與違規(guī)者合作，因?yàn)樗麄儠?huì)尋求確保違規(guī)者履行監(jiān)管義務(wù)。

盡職調(diào)查策略

所有開(kāi)展國(guó)際業(yè)務(wù)的實(shí)體都應(yīng)核實(shí)其國(guó)際合作是否遵守國(guó)際制裁。

第一步是確定可能與之建立貿(mào)易關(guān)系的實(shí)體在其領(lǐng)土內(nèi)的國(guó)家是否受到制裁。如果出口對(duì)象是受制裁國(guó)家，下一步就是檢查出口產(chǎn)品是否受到限制。如果出口貨物不存在與制裁有關(guān)的障礙，下一步就是確保在受制裁國(guó)家進(jìn)行交易的業(yè)務(wù)伙伴和其他個(gè)人與實(shí)體不受基于實(shí)體的制裁。

交易對(duì)手沒(méi)有上市，但控制它的公司是上市公司，可以進(jìn)行交易嗎？

向未列入制裁名單但由列入制裁名單的個(gè)人或?qū)嶓w擁有或控制的個(gè)人或?qū)嶓w提供資金或經(jīng)濟(jì)資源，一般被認(rèn)為是使這些資金或資源間接提供給列入制裁名單的個(gè)人或?qū)嶓w。

本條規(guī)則的一個(gè)例外情況是，可以在個(gè)案基礎(chǔ)上，采用基于風(fēng)險(xiǎn)的方法，并考慮到所有相關(guān)情況，確定這些個(gè)人或?qū)嶓w不會(huì)使用資金或經(jīng)濟(jì)資源，也不會(huì)為這些個(gè)人或?qū)嶓w的利益使用資金或經(jīng)濟(jì)資源。在風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估中應(yīng)考慮的標(biāo)準(zhǔn)?包括但不限于:

A.所涉實(shí)體之間合同的日期和性質(zhì)(例如銷售或分銷合同)；

B.非上市實(shí)體的活動(dòng)部門對(duì)上市實(shí)體的重要性；

C.財(cái)務(wù)資源的評(píng)估，包括向上市實(shí)體提供財(cái)務(wù)資源的容易程度。

注意:確保遵守制裁條例并不意味著不遵守進(jìn)出口管制條例。在經(jīng)營(yíng)具有軍事或兩用目的的物項(xiàng)或技術(shù)時(shí)，應(yīng)考慮到需要獲得出口或進(jìn)口某一物項(xiàng)或技術(shù)的意向授權(quán)或通知。

一個(gè)受制裁國(guó)家的國(guó)有公司詢價(jià)，能否提交報(bào)價(jià)并進(jìn)行可能的出口?

受制裁的個(gè)人和實(shí)體總是列在相關(guān)法規(guī)的附件中。制裁一般不是針對(duì)國(guó)家本身，而是針對(duì)特定部門或特定高管、部門或與國(guó)家行政機(jī)關(guān)有關(guān)的公司。

因此，國(guó)家所有權(quán)本身通常不是出口的障礙，除非公司或其所有者被列在清單上。然而，如果對(duì)該國(guó)政府實(shí)施制裁，潛在出口可能會(huì)增加所謂的間接資金轉(zhuǎn)移到受制裁實(shí)體的風(fēng)險(xiǎn)。

向受制裁國(guó)家出售一條生產(chǎn)線，其中可能含有禁止或限制的零部件，是否可以交易？

每種情況都要進(jìn)行單獨(dú)的評(píng)估。決定因素通常是一個(gè)受限制的項(xiàng)目是否為生產(chǎn)線的一個(gè)組成部分，并可以不拆卸從整體分離。如果是這種情況，被禁止的部件就不能出口。

產(chǎn)品出口到受制裁的國(guó)家，使用的一些技術(shù)和零部件來(lái)自非歐盟合作伙伴，也應(yīng)該考慮這個(gè)國(guó)家的出口法規(guī)嗎?

美國(guó)對(duì)本國(guó)生產(chǎn)的零部件和技術(shù)進(jìn)一步限制出口，因此出口商應(yīng)該仔細(xì)檢查采購(gòu)的產(chǎn)品和技術(shù)是否受到這種限制。

向土耳其出口商品，但知道最終會(huì)到達(dá)伊朗，這會(huì)受到制裁嗎?

是的。如果已知或懷疑出口產(chǎn)品通過(guò)第三國(guó)進(jìn)入受制裁國(guó)家，應(yīng)將其視為直接出口到受制裁國(guó)家。歐盟法規(guī)下的所有義務(wù)，包括產(chǎn)品限制和禁止直接或間接向受制裁實(shí)體提供資金或經(jīng)濟(jì)資源，都應(yīng)在出口期間予以考慮。

可以在哪里進(jìn)行初步核查?

歐盟發(fā)布并定期更新根據(jù)CFSP采用的各種制裁條例而受到歐盟金融制裁的個(gè)人、團(tuán)體和實(shí)體的綜合名單。

歐盟制裁地圖(https://sanctionsmap.eu/#/main)提供了所有歐盟實(shí)體和領(lǐng)土制裁制度及相應(yīng)法律行為的詳細(xì)信息，包括聯(lián)合國(guó)安理會(huì)通過(guò)并在歐盟層面轉(zhuǎn)換的法律行為。

盡管如此，當(dāng)一個(gè)特定的搜索引擎被更新時(shí)，還是應(yīng)該時(shí)刻注意。有關(guān)制裁的最新信息來(lái)源是歐盟官方網(wǎng)站:https://eur-lex.europa.eu/oj/direct-access.html?locale=pl。

在核實(shí)客戶和交易時(shí)，需要在多大程度上進(jìn)行盡職調(diào)查?

在制裁領(lǐng)域，沒(méi)有標(biāo)準(zhǔn)的盡職調(diào)查機(jī)制來(lái)確保合規(guī)。所需的盡職調(diào)查程度要針對(duì)具體情況，并以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)。

對(duì)任何從事跨境業(yè)務(wù)的人來(lái)說(shuō)，有關(guān)制裁領(lǐng)域合規(guī)的盡職調(diào)查都是一項(xiàng)持續(xù)的義務(wù)。

制裁和貿(mào)易協(xié)定

擴(kuò)大到某些實(shí)體或活動(dòng)的制裁可能對(duì)已經(jīng)簽訂或即將締結(jié)的合同產(chǎn)生影響，并可能會(huì)妨礙合同的執(zhí)行。

基本上，在不能歸因于任何一方間接無(wú)能力的情況下（《民法典》第495條），無(wú)法提供服務(wù)的一方不再對(duì)其承擔(dān)責(zé)任。此外，它不能要求對(duì)等的服務(wù)。如果無(wú)法提供合同規(guī)定服務(wù)的一部分，則承包商不必提供該特定部分，并失去從承包商獲得應(yīng)有回報(bào)的適當(dāng)部分的權(quán)利。但是，承包商仍然對(duì)可能提供的服務(wù)那部分負(fù)有責(zé)任，并有權(quán)獲得適當(dāng)?shù)牟糠謱?duì)價(jià)，除非提供的部分對(duì)對(duì)方?jīng)]有經(jīng)濟(jì)意義。然后，交易對(duì)手方可以退出合同。在這種情況下，雙方必須相互補(bǔ)償根據(jù)合同(或同等合同)獲得的所有服務(wù)。但是，各方可以暫停償付，直至對(duì)方已作出或保證回報(bào)。

但是，處罰規(guī)定可能會(huì)干擾這種和解，例如，禁止根據(jù)已無(wú)法執(zhí)行的合同償還或恢復(fù)服務(wù)。事實(shí)上，償還不可執(zhí)行合同項(xiàng)下的利益，作為該合同的執(zhí)行，可能構(gòu)成向受制裁的一方提供資金或經(jīng)濟(jì)資源這一被禁止的行為。根據(jù)不可執(zhí)行的合同向該人償付對(duì)價(jià)可能被視為共謀使用凍結(jié)資金。獲得同意也有例外情況和程序，例如繼續(xù)執(zhí)行現(xiàn)有合同或?yàn)檫^(guò)去的執(zhí)行獲得付款。然而，獲得同意的需要可能會(huì)干擾合同的執(zhí)行，使其變得異常困難。這尤其適用于來(lái)自波蘭等國(guó)的締約方，這些國(guó)家在這方面沒(méi)有適當(dāng)?shù)某绦?、?jīng)驗(yàn)或良好的實(shí)踐。

如果這些負(fù)擔(dān)超過(guò)了普通商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)或合同方明知而承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)的影響，那么制裁也不能阻止合同的執(zhí)行，反而會(huì)不適當(dāng)?shù)刈璧K合同的執(zhí)行，例如，通過(guò)強(qiáng)制改變投資地點(diǎn)，迫使一方尋求另一種更昂貴的供應(yīng)來(lái)源等，它可以通過(guò)援引所謂的“情況的特殊變化”（第3571條CC）尋求法院調(diào)整或終止合同。

區(qū)分不可能執(zhí)行和不合理繁重的執(zhí)行可能很難，但具有重要的法律后果。這些問(wèn)題可能在不同的法律制度中得到不同的解決，與外國(guó)交易對(duì)手的合同可能受外國(guó)法律管轄。然而，通常情況下，此類合同包含特殊的不可抗力和在情況發(fā)生特殊變化時(shí)的重新談判條款。建議從他們的審查開(kāi)始分析情況。無(wú)理拒絕執(zhí)行合同或試圖終止合同可能會(huì)導(dǎo)致對(duì)方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。合同還可能包括所謂的制裁或反制裁條款。前者規(guī)定了如果國(guó)際制裁阻止合同全部或部分執(zhí)行，合同會(huì)發(fā)生什么情況。他們可以提供該合同應(yīng)暫停執(zhí)行，或當(dāng)這種情況可能成為退出合同的依據(jù)時(shí)。因此，它們本質(zhì)上是針對(duì)特定類型不可抗力的不可抗力條款。更具爭(zhēng)議的是在各方之間分配制裁風(fēng)險(xiǎn)的反制裁條款。一般來(lái)說(shuō)，它們規(guī)定，由于以下原因而無(wú)法執(zhí)行合同的一方制裁仍將對(duì)交易對(duì)手承擔(dān)適當(dāng)合同執(zhí)行的責(zé)任，例如，必須向交易對(duì)手支付損害賠償金。必須仔細(xì)分析這些條款，以確保它們不違反法律或規(guī)避法律。然而，原則上，這些條款也可被視為不可抗力條款的變體，具體規(guī)定了雙方不認(rèn)為是偶然事件的情況，免除了正確執(zhí)行合同的責(zé)任。

應(yīng)該考慮到，受制裁國(guó)家的交易對(duì)手不太可能尊重外國(guó)制裁。他們的法律甚至可能要求他們無(wú)視制裁，否則會(huì)遭到刑事起訴。此外，他們的法院在裁決受制裁影響的合同糾紛時(shí)，也會(huì)無(wú)視外國(guó)的制裁法律。他們可能認(rèn)為外國(guó)承包商因其母國(guó)實(shí)施的制裁而未能執(zhí)行或終止合同是站不住腳的，甚至是應(yīng)受懲罰的(同樣，他們可能認(rèn)為規(guī)定外國(guó)制裁的合同效力的制裁條款在受援國(guó)不被承認(rèn)是被禁止的)。還有一種可能是，俄羅斯等受到制裁的國(guó)家將允許其受外國(guó)制裁影響而被禁止的公民在本國(guó)對(duì)外國(guó)對(duì)手方采取法律行動(dòng)，而不考慮事先商定的論壇。當(dāng)然，此類判決在母國(guó)以外的可執(zhí)行性很可能是有限的。然而，執(zhí)行受制裁合同的企業(yè)家面臨著非常困難的法律挑戰(zhàn)，特別是如果他們?cè)谑苤撇脟?guó)家擁有設(shè)施或員工和代表，根據(jù)當(dāng)?shù)胤煽赡艹袚?dān)責(zé)任。

一個(gè)月前，波蘭公司收到了來(lái)自歐盟受制裁國(guó)家的一家公司的訂單。從那時(shí)起，安理會(huì)決定延長(zhǎng)制裁，該命令涉及的貨物出口現(xiàn)已被禁止。波蘭公司能做些什么?

新的限制性措施往往包括一個(gè)過(guò)渡期，以確保對(duì)善意的商人的保護(hù)，并允許履行在制裁生效前訂立的合同。但是，過(guò)渡期的存在和長(zhǎng)度取決于對(duì)所采取的限制措施的個(gè)案評(píng)估和分析。在某些情況下，在制裁生效后繼續(xù)執(zhí)行合同可能需要獲得相關(guān)當(dāng)局的許可。

波蘭學(xué)校為非歐盟學(xué)生遠(yuǎn)程授課，制裁會(huì)影響業(yè)務(wù)嗎?

是的。制裁條例往往限制轉(zhuǎn)讓這些條例附件中更詳細(xì)描述的某些商品和技術(shù)，以及所謂的“技術(shù)援助”。例如，技術(shù)是指開(kāi)發(fā)、生產(chǎn)或使用所列物品所需的知識(shí)或技能，而技術(shù)援助可以以培訓(xùn)或咨詢的形式提供。

這些禁令可能會(huì)對(duì)與受制裁國(guó)家有聯(lián)系的機(jī)構(gòu)和研究人員在某些領(lǐng)域的研究、項(xiàng)目或教學(xué)合作施加限制。

違反制裁的風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)評(píng)估潛在合并或收購(gòu)的收購(gòu)方和考慮商業(yè)交易的各方，應(yīng)確保其盡職調(diào)查包括對(duì)制裁的法律和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的詳細(xì)評(píng)估，以及他們是否有能力滿足相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)于持續(xù)盡職調(diào)查和合規(guī)的預(yù)期。

在并購(gòu)的背景下，制裁合規(guī)測(cè)試是必要的，以評(píng)估繼受者違反制裁的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。在購(gòu)買公司的部分股權(quán)、股份或資產(chǎn)時(shí)，公司在交易前因違反制裁而遭受的損失，以及相關(guān)的聲譽(yù)成本，會(huì)降低買方投資的價(jià)值。

防止制裁風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)主要方法是通過(guò)賣方的陳述和保證。賣方向買方聲明，該公司有制裁合規(guī)政策，使該公司或任何集團(tuán)實(shí)體均不直接或間接受到制裁，且該業(yè)務(wù)完全符合所有適用的制裁法律。

此外，如果預(yù)期是長(zhǎng)期交易，必須確保如果違反制裁或法律變更（將交易對(duì)手列入制裁名單、禁止出口/進(jìn)口特定產(chǎn)品）導(dǎo)致違法，則合同為終止或中止提供了依據(jù)和條件。

如果盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)了制裁風(fēng)險(xiǎn)，前進(jìn)的道路將取決于是否因該調(diào)查結(jié)果而無(wú)法建立關(guān)系（例如，如果該方在制裁名單上），或者是否有可能（且值得）不顧風(fēng)險(xiǎn)建立關(guān)系，前提是滿足某些先決條件，例如，收到出口許可證或執(zhí)行符合相關(guān)司法管轄區(qū)制裁條例的政策。

在交易發(fā)生前，賣方發(fā)現(xiàn)違法行為的首要責(zé)任是停止違法行為并采取糾正措施。然而，盡管有些步驟可以迅速采取(在交易結(jié)束前防止進(jìn)一步的違規(guī)行為)，但系統(tǒng)性的解決方案(如實(shí)施或從根本上改變合規(guī)程序)應(yīng)該留給買方，特別是如果買方有一個(gè)合適的合規(guī)程序，可以在被收購(gòu)公司實(shí)施。

在對(duì)歐盟公司進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，其他潛在責(zé)任領(lǐng)域包括核查是否符合美國(guó)對(duì)外國(guó)制造產(chǎn)品的制裁。許多歐洲企業(yè)并不知道，它們的產(chǎn)品可能會(huì)受到美國(guó)出口管制和制裁，因?yàn)楹衼?lái)自美國(guó)的零部件，或使用美國(guó)的技術(shù)或設(shè)備制造(最低限度規(guī)則)。

出口管制

出口管制特別涉及武器和兩用物品及技術(shù)（兩用物品清單是2021歐洲議會(huì)和歐盟理事會(huì)（EC）條例（EU）20的組成部分，包括2000多種不同類型的設(shè)備、測(cè)量裝置、材料或技術(shù)，例如某些碳纖維、化學(xué)品或鋼制品，電信設(shè)備、機(jī)器人、激光、導(dǎo)航系統(tǒng)、具有加密功能的設(shè)備等）。

出口限制對(duì)于物聯(lián)網(wǎng)、5G、數(shù)字平臺(tái)或云等新興技術(shù)尤為重要。必須牢記，技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓不僅是產(chǎn)品的實(shí)物轉(zhuǎn)讓，而且是無(wú)形技術(shù)的轉(zhuǎn)讓，即通過(guò)電子手段（如發(fā)送電子郵件、通過(guò)電話或虛擬會(huì)議期間），以及知識(shí)和技能的轉(zhuǎn)讓（如技術(shù)援助、科學(xué)會(huì)議上發(fā)表的研究論文等）。

監(jiān)管限制和義務(wù)的程度（例如，收到出口許可證、申報(bào)進(jìn)口）取決于商品類型、原產(chǎn)國(guó)或目的地國(guó)、接收者或最終用途監(jiān)管限制和義務(wù)的程度(例如，收到出口許可證、進(jìn)口申報(bào))取決于商品的類型、原產(chǎn)國(guó)或目的地國(guó)、接收國(guó)或最終用途。

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成立于1988年，是波蘭規(guī)模最大的獨(dú)立法律事務(wù)所之一，總部位于華沙，還在波茲南、弗羅茨瓦夫和克拉科夫設(shè)有辦公室，團(tuán)隊(duì)現(xiàn)有約150名律師。該所憑借在訴訟、交易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)等領(lǐng)域的專業(yè)服務(wù)獲得了客戶和同業(yè)的高度贊譽(yù)，也一直被國(guó)際權(quán)威法律評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)認(rèn)定為領(lǐng)先律所。

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